Риски заказчика по договору подряда: что проверить до подписания

Договор подряда может выглядеть вполне стандартно: предмет, сроки, цена, порядок оплаты, приемка и ответственность сторон. Но именно неточные или отсутствующие формулировки нередко становятся причиной споров.

Для заказчика некоторые ошибки особенно опасны. Например, если не согласованы начальный и конечный сроки работ, договор может быть признан незаключенным. А если заказчик принял результат без проверки и договор не позволяет позже заявлять претензии по явным недостаткам, ссылаться на такие дефекты впоследствии может быть уже нельзя.

Разберем основные риски заказчика при заключении договора подряда и условия, которые стоит проверить до подписания.

1. Риск несогласованного предмета договора

Предмет — одно из ключевых условий договора подряда.

Если стороны не определили, какие именно работы должен выполнить подрядчик и какой результат должен получить заказчик, договор может быть признан незаключенным.

Это следует из ст. 432 ГК РФ.

При этом сторона, которая своим поведением подтвердила действие договора, не вправе недобросовестно ссылаться на его незаключенность.

Например, если заказчик уже принял выполненные работы, он не может уклоняться от оплаты только потому, что позднее решил сослаться на недостаточную определенность договора.

Такой подход отражен в п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 и п. 7 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2020).

Что именно нужно определить в предмете

В зависимости от характера работ желательно указать:

• вид работ;
• объем;
• конкретный результат;
• характеристики изготавливаемой вещи;
• техническое задание;
• иные параметры, позволяющие понять, что именно обязан сделать подрядчик.

Если стороны решили вынести техническое задание или описание работ в отдельное приложение, такое приложение необходимо подписать.

Иначе возникает риск, что предмет договора окажется несогласованным.

Если не указаны характеристики результата

Когда подрядчик должен изготовить конкретную вещь, важно определить ее параметры.

Например:

• размеры;
• комплектацию;
• материал;
• технические характеристики;
• количество;
• другие существенные свойства.

Если характеристики не позволяют понять содержание работ, существует риск признания предмета несогласованным.

Подряд или услуги: почему важно правильно определить результат

Для договора подряда характерен овеществленный результат работы.

Если интерес заказчика состоит не в получении материального результата, а только в совершении определенных действий, договор может быть квалифицирован как договор возмездного оказания услуг.

В этом случае применяться будут уже другие нормы.

Например, заказчик не сможет требовать передачи результата работы в том смысле, который характерен для подряда.

2. Риски, связанные с качеством работ

Один из самых объемных блоков договора — требования к качеству.

Ошибки здесь могут привести к тому, что заказчик фактически лишится части способов защиты.

Добровольные стандарты нужно прямо включать в договор

Если заказчик хочет, чтобы подрядчик соблюдал определенные стандарты, технические документы или правила, которые сами по себе не являются обязательными, это лучше прямо прописать.

Иначе из п. 1 ст. 721 ГК РФ может следовать, что подрядчик не обязан соблюдать такие добровольные требования.

Тогда заказчик не сможет отказаться от оплаты или предъявить претензии только на том основании, что результат не соответствует документу, который стороны договором не сделали обязательным.

Короткий гарантийный срок увеличивает нагрузку на заказчика

Если договором установлен гарантийный срок менее двух лет, после его окончания предъявление требований по качеству возможно не во всех случаях.

Заказчику придется одновременно доказать, что:

• недостатки выявлены в пределах двух лет с момента приемки;
• недостатки возникли до передачи результата или по причинам, существовавшим до этого момента.

Это следует из п. 4 и 5 ст. 724 ГК РФ.

То есть после окончания короткой гарантии обязанность доказывания в значительной степени ложится на заказчика.

Условия об устранении недостатков могут ограничить выбор заказчика

Если договор устанавливает специальный порядок устранения дефектов, заказчик может оказаться связан именно им.

Например, стороны предусмотрели, что подрядчик сначала получает возможность устранить недостатки самостоятельно.

В такой ситуации у заказчика может возникнуть риск утраты возможности сразу потребовать соразмерного уменьшения цены по ст. 723 ГК РФ.

Поэтому порядок устранения недостатков нужно читать особенно внимательно.

Самостоятельное устранение недостатков

Если договор позволяет заказчику устранить дефекты своими силами только после того, как подрядчик не сделал этого в установленный срок, этот порядок необходимо соблюдать.

Если заказчик сразу наймет другого исполнителя, не дав подрядчику предусмотренную договором возможность исправить работу, взыскать расходы может быть сложнее.

А если право заказчика самостоятельно устранять недостатки вообще не предусмотрено договором, по общему правилу возмещение таких расходов также может оказаться проблематичным.

При этом судебная практика допускает исключение, когда подрядчик фактически уклоняется от устранения недостатков.

3. Сроки выполнения работ

Начальный и конечный сроки имеют для договора подряда особое значение.

Согласно п. 1 ст. 708 ГК РФ, в договоре должны быть указаны:

• начальный срок выполнения работ;
• конечный срок.

Если одного из них нет, возникает риск признания договора незаключенным из-за несогласования существенного условия.

Нельзя считать безопасным вариант, когда указан только срок окончания, но отсутствует дата начала, и наоборот.

Промежуточные этапы также нужно конкретизировать

Если договор предусматривает несколько этапов, желательно определить для каждого:

• содержание;
• объем;
• срок;
• стоимость.

Если просто указать промежуточные даты без описания соответствующих этапов, у заказчика могут возникнуть сложности со взысканием ответственности за их нарушение.

4. Передача материалов подрядчику

Иногда материалы, оборудование или иное имущество предоставляет сам заказчик.

В таком случае важно понимать, какие последствия это создает.

Если заказчик обязан предоставить материалы

Если договор возлагает эту обязанность на заказчика, а он ее не выполняет, подрядчик может:

• не начинать работу;
• приостановить уже начатые работы;
• в определенных случаях отказаться от договора;
• потребовать возмещения убытков.

Это следует из ст. 719 ГК РФ.

Кроме того, подрядчик в такой ситуации может не считаться просрочившим, поскольку задержка возникла из-за действий самого заказчика.

Кто несет риск случайной гибели материалов

Если договор не содержит специального распределения рисков, в отношении имущества, предоставленного заказчиком, действует общее правило ст. 705 ГК РФ.

Риск случайной гибели или повреждения такого имущества по общему правилу несет заказчик.

Это означает, что при случайной утрате без нарушения со стороны подрядчика потребовать с него возмещения может быть нельзя.

Однако если повреждение произошло из-за нарушения обязательств одной из сторон, правила о случайном риске уже не применяются.

5. Контроль безопасности работ

Особую осторожность нужно проявлять при договорах с подрядчиком-гражданином.

Если заказчик принимает на себя обязанность контролировать безопасное выполнение работ, при определенных обстоятельствах именно на него может быть возложена ответственность за вред, причиненный третьим лицам.

Такой риск следует из п. 1 ст. 1068 ГК РФ.

Поэтому формулировка о контроле безопасности — это не просто организационное условие, а потенциальная зона ответственности.

6. Обязанность заказчика содействовать подрядчику

Договор может предусматривать, что заказчик обязан:

• предоставить доступ на объект;
• передать документы;
• обеспечить электричество;
• предоставить материалы;
• согласовать решения;
• выполнить другие действия, необходимые для работы.

Если заказчик не исполняет такую обязанность, подрядчик вправе требовать:

• возмещения убытков;
• компенсации расходов на простой;
• переноса сроков;
• увеличения цены.

Такие последствия установлены ст. 718 ГК РФ.

Заказчик также не сможет взыскать санкции за просрочку, если задержка вызвана именно его собственным бездействием.

7. Может ли подрядчик привлечь субподрядчика

Да, если договор или закон не требуют личного выполнения работ.

По п. 1 ст. 706 ГК РФ подрядчик по общему правилу вправе привлекать третьих лиц.

Поэтому если заказчику принципиально важно, чтобы работу выполнял конкретный подрядчик лично, это необходимо прямо указать в договоре.

Иначе сам факт привлечения субподрядчика не дает основания отказаться от оплаты качественно выполненной работы.

8. Можно ли предъявлять требования непосредственно субподрядчику

Не всегда.

Если договоры генерального подряда и субподряда не предусматривают прямого взаимодействия заказчика с субподрядчиком, непосредственные обязательственные отношения между ними могут отсутствовать.

Тогда при нарушениях субподрядчика заказчик предъявляет требования прежде всего генеральному подрядчику.

Это следует из п. 3 ст. 706 ГК РФ.

9. Риски, связанные с ценой

Цена договора также требует внимательного согласования.

Если цена не указана

В судебной практике нет абсолютно единого подхода к тому, является ли цена существенным условием любого договора подряда.

Но если сами стороны придали ей значение существенного условия, ее отсутствие может создать риск признания договора незаключенным.

Основание — п. 1 ст. 432 ГК РФ.

Индекс или коэффициент

Договор может определять цену через:

• индекс;
• коэффициент;
• формулу.

В этом случае цена может изменяться без отдельного дополнительного соглашения.

Если соответствующий индекс растет, заказчик рискует автоматически получить более высокую стоимость работ.

Поэтому механизм индексации нужно понимать до подписания договора.

Приблизительная цена

Если установлена приблизительная цена, дополнительные работы могут увеличить итоговую стоимость.

Если увеличение не является существенным, подрядчик по смыслу п. 5 ст. 709 ГК РФ не всегда обязан заранее получать отдельное согласие заказчика.

Если увеличение существенное, вопрос оплаты будет зависеть от соблюдения подрядчиком предусмотренной законом процедуры и согласия заказчика.

Что считать существенным увеличением, оценивается с учетом обстоятельств конкретного спора.

10. Срок оплаты работ

Если договор не устанавливает конкретный срок оплаты, применяется общее правило ст. 711 ГК РФ.

По общему правилу обязанность заказчика возникает после окончательной сдачи результата работ.

Практически это может означать обязанность оплатить работу уже после подписания акта приемки.

При просрочке со следующего дня могут начисляться проценты по ст. 395 ГК РФ.

Когда платеж считается совершенным

Особое внимание стоит уделить моменту исполнения обязанности по оплате.

Если договором предусмотрено, что работа считается оплаченной только после зачисления денег на счет подрядчика, одного списания средств со счета заказчика недостаточно.

До фактического поступления денег обязательство может считаться неисполненным.

Основание — ст. 309 и 408 ГК РФ.

11. Если должен платить кто-то другой

Иногда договор предусматривает, что оплату произведет третье лицо.

Например, связанная компания или другой плательщик.

Но если такое лицо не является стороной договора, само по себе указание его в качестве плательщика не создает у него договорной обязанности перед подрядчиком.

Согласно п. 3 ст. 308 ГК РФ, обязательство не создает обязанностей для третьих лиц.

Поэтому если третье лицо не заплатит, рассчитаться с подрядчиком все равно должен будет заказчик.

12. Приемка выполненных работ

Приемка — одна из самых рискованных стадий для заказчика.

Именно здесь часто решается, сможет ли он впоследствии ссылаться на недостатки.

Срок предъявления претензий

Если договор устанавливает отдельный срок предъявления претензий по недостаткам, его необходимо соблюдать.

При пропуске может возникнуть риск утраты права ссылаться на дефекты.

Исключение возможно, например, если недостаток объективно невозможно было обнаружить в установленный договором срок.

Когда сообщать о недостатках

Если специальный срок не предусмотрен, действуют правила ст. 720 ГК РФ.

О явных недостатках необходимо заявлять при приемке.

О скрытых — в разумный срок после обнаружения.

Формулировки «немедленно» и «разумный срок» оцениваются с учетом обстоятельств конкретного дела.

Почему опасно принимать работу без проверки

По п. 3 ст. 720 ГК РФ заказчик, который принял работу без проверки, может потерять право ссылаться на явные недостатки.

Иными словами, если дефект можно было увидеть при обычной приемке, но заказчик просто подписал акт, впоследствии предъявить требование по такому недостатку будет сложнее.

При этом принятие работ без замечаний не исключает возможность спорить об их объеме или стоимости.

Также предусмотрены исключения, например если акт был подписан под влиянием обмана или заблуждения.

13. Документы и информация о результате работ

По ст. 726 ГК РФ подрядчик должен передать заказчику информацию, необходимую для использования результата.

Но если договор не содержит конкретного перечня документов, подрядчик может ограничиться только теми сведениями, без которых результат объективно невозможно использовать.

Для заказчика это риск.

Поэтому желательно заранее перечислить необходимую документацию, например:

• инструкции;
• паспорта оборудования;
• схемы;
• исполнительную документацию;
• сертификаты;
• гарантийные документы;
• технические файлы.

14. Работы, начатые до подписания договора

На практике подрядчик иногда начинает работу еще до формального подписания договора.

Здесь важно определить, будет ли договор распространяться на уже возникшие отношения.

Если договору придана обратная сила

Стороны могут указать, что его условия применяются к отношениям, возникшим раньше.

Тогда ранее выполненные работы могут считаться выполненными в рамках этого договора и оплачиваться по установленным в нем ценам.

Однако условия об ответственности за уже допущенные нарушения не всегда автоматически распространяются на прошлый период.

Для этого соответствующие случаи лучше специально определить.

Если обратная сила не предусмотрена

Если договор не распространяется на предыдущие отношения, ранее перечисленный аванс или выполненные действия могут юридически оцениваться отдельно.

Например, аванс, перечисленный до заключения договора, не обязательно автоматически считается платежом именно по этому договору.

При отсутствии встречного предоставления заказчик может ставить вопрос:

• о возврате денег как неосновательного обогащения;
• либо о зачете суммы в счет договора.

Основания содержатся, в частности, в ст. 410, 425 и 1102 ГК РФ.

15. Что происходит после окончания срока действия договора

Важно различать:

• срок выполнения работ;
• срок действия договора.

Если в договоре не указано, что с окончанием срока действия прекращаются все обязательства, они могут продолжать существовать до исполнения.

Это предусмотрено п. 3 ст. 425 ГК РФ.

В таком случае заказчик не сможет просто отказаться от приемки и оплаты только потому, что календарный срок действия договора истек.

Также может продолжать начисляться ответственность за просрочку оплаты.

16. Право подрядчика отказаться от договора

По ст. 719 ГК РФ подрядчик при определенных нарушениях встречных обязанностей заказчика может:

• приостановить работы;
• не приступать к ним;
• в предусмотренных случаях отказаться от договора.

Если заказчик хочет ограничить такое право в пределах, допускаемых законом, соответствующие положения нужно заранее анализировать и согласовывать.

Иначе последующий отказ подрядчика может оказаться правомерным.

При прекращении договора заказчик все равно должен оплатить уже надлежащим образом выполненные работы и в предусмотренных случаях возместить подрядчику убытки.

17. Дополнительные основания расторжения через суд

Договор может предусматривать специальные нарушения заказчика, при которых подрядчик получает право требовать расторжения через суд.

Если такое условие согласовано, подрядчику может быть достаточно доказать сам факт предусмотренного договором нарушения.

Не обязательно, чтобы нарушение дополнительно признавалось существенным по общему правилу.

При расторжении подрядчик может потребовать и возмещения причиненных ему убытков на основании ст. 15 и 393 ГК РФ.

Что заказчику проверить перед подписанием договора подряда

Перед подписанием желательно пройти договор хотя бы по следующим вопросам:

1. Предмет: понятно ли, какие работы выполняются и какой результат должен быть получен.
2. Техническое задание: подписаны ли все приложения.
3. Сроки: указаны ли и начало, и окончание работ.
4. Этапы: определены ли объем и стоимость каждого этапа.
5. Качество: какие стандарты и требования обязан соблюдать подрядчик.
6. Гарантия: достаточен ли гарантийный срок.
7. Устранение недостатков: может ли заказчик исправить их самостоятельно и взыскать расходы.
8. Материалы: кто их предоставляет и кто несет риск случайной гибели.
9. Субподрядчики: допускается ли их привлечение.
10. Цена: твердая она или приблизительная, есть ли индексация.
11. Оплата: когда именно возникает обязанность платить.
12. Приемка: как фиксируются недостатки.
13. Документация: что подрядчик должен передать вместе с результатом.
14. Работы до подписания: распространяется ли договор на предыдущие отношения.
15. Расторжение: когда подрядчик или заказчик могут прекратить договор.

Главное о рисках заказчика

Для заказчика опасны не только явно невыгодные условия, но и отсутствие нужных положений.

Ключевые риски:

• неясный предмет может привести к спору о заключенности договора;
• отсутствие начального или конечного срока также создает риск признания договора незаключенным;
• слишком короткая гарантия усложняет доказывание ответственности подрядчика;
• самостоятельное устранение дефектов без предусмотренного договором права может лишить возможности взыскать расходы;
• обязанности по предоставлению материалов или содействию могут освободить подрядчика от ответственности за задержку;
• отсутствие запрета на субподряд позволяет привлечь третьих лиц;
• приблизительная цена может увеличиться;
• договорная индексация может автоматически повысить стоимость;
• отсутствие срока оплаты может привести к обязанности рассчитаться сразу после приемки;
• подписание акта без проверки способно лишить права ссылаться на явные недостатки;
• окончание срока действия договора само по себе не всегда прекращает обязательства;
• подрядчик в предусмотренных законом случаях может отказаться от договора из-за нарушений заказчика.

Поэтому договор подряда стоит оценивать не только с точки зрения того, что обязан сделать подрядчик, но и с точки зрения того, какие обязанности и риски принимает на себя сам заказчик.